行政复议决定书

天河府行复〔2022〕701号

申请人：贾某香

被申请人：广州市天河区市场监督管理局

地址：广州市天河区珠江新城海月路407号

法定代表人：肖泽顺    职务：局长

申请人认为被申请人未在法定期限内对其投诉事项作出处理，属于行政不作为，向本府申请行政复议，本府依法予以受理，现已审查终结。

申请人请求：

确认被申请人未在法定期限内对申请人投诉事项作出处理并告知的行为违法，责令其限期履行法定职责。

申请人称：

2022年9月6日，广东省市场监督管理局作出《投诉举报分送情况告知书》，称已将申请人的投诉分送至广州市市场监督管理局处理，后广州市市场监督管理局根据属地管辖原则转送至被申请人，但被申请人至今（2022年12月1日）未就涉案投诉依法作出处理并告知申请人。申请人不服，遂申请行政复议。

根据《中华人民共和国广告法》第五十三条、《市场监督管理投诉举报处理暂行办法》第四条第二款、第七条、第十四条、第二十一条、第二十三条等规定，被申请人未在上述法律规定期限内对投诉事项作出处理，亦未告知调解情况，程序上明显不当，未履行法定职责。

综上，被申请人未及时依法履行法定职责，请求复议机关支持申请人的复议申请。

被申请人答复称：

   一、涉案投诉不适用《市场监督管理投诉举报处理暂行办法》，申请人不存在可保护的消费利益

本案中，申请人提供的证据未能证明其消费者身份，根据《市场监督管理投诉举报处理暂行办法》第三条第一款、《中华人民共和国消费者权益保护法》第三十二条的规定，申请人称其为首次注册涉案游戏，收到短信在其注册涉案游戏之前，故现有证据未能证明申请人与涉案游戏之间存在消费关系，申请人不存在可保护的消费利益。据此，涉案投诉不适用《市场监督管理投诉举报处理暂行办法》。

   二、被申请人不具备处理涉案投诉事项的法定职责

根据《中华人民共和国个人信息保护法》第六十条、第六十一条、《通信短信息服务管理规定》第三条第二款的规定，省、自治区、直辖市通信管理局负责对本行政区域内的短信息服务实施监督管理，工业和信息化部委托12321网络不良与垃圾信息举报受理中心受理短信息服务举报。申请人投诉内容属于通信短信息，依法不属于被申请人法定职责。

   三、被申请人不存在告知投诉是否受理事宜的义务，被申请人作出本案回复，程序合法

本案中，申请人要求“赔礼道歉、依法赔偿、依法调解”，为投诉请求。由于《市场监督管理投诉举报处理暂行办法》的适用前提不成立，被申请人并非具有处理本案职责的适格行政机关，故不存在告知投诉是否受理事宜的义务。被申请人已经告知申请人向适格行政机关投诉举报，作出的涉案回复程序合法。

   四、由于投诉事项涉及短信息服务，被申请人作出回复认定的事实清楚

本案中，被申请人收到涉案投诉后，经核实，申请人投诉内容属于通信短信息，且广州某互娱科技有限公司（以下简称被投诉人）为短信息端口服务提供商，其经营范围为第二类增值电信业务、网络技术服务等业务，故被投诉人为互联网信息服务提供者，不属于《中华人民共和国广告法》所定义的广告主、广告经营者或广告发布者，在该案中被投诉人仅提供短信息发送通道及号码。

根据《通信短信息服务管理规定》第三条、第二十六条的规定，涉案投诉不属于被申请人法定职责，因此被申请人告知申请人可向12321网络不良与垃圾信息举报受理中心或网信部门投诉。上述处理认定事实清楚，适用法律准确，证据充分。

   五、被申请人已依法履行法定职责，申请人的复议申请无事实和法律依据，应予驳回

根据《中华人民共和国行政复议法实施条例》第四十八条的规定，被申请人对申请人的投诉举报事项并无法定职责，申请人认为被申请人未履职无事实和法律依据，应当驳回其行政复议申请。

综上所述，被申请人作出的回复对申请人的权利义务和合法权益不产生实际影响，且被申请人对涉案事项作出的处理答复和申请人不具有任何经济或人身利益，依法不属于行政复议的受案范围，请求复议机关依法驳回申请人的行政复议申请。

本府查明：

2022年9月6日，被申请人收到广东省市场监督管理局分送的申请人的投诉工单，申请人反映其153****4131的手机号码于8月20日收到1069**05717发送的商业性短信息，具体内容为：【蓝月超爆版】充值成功：您的4131账号获2022年首批提取资格，余额1000，查收e4b.cn/1C9LfY谨防泄露退订回T。申请人称点击短信链接后进入由广州某网络科技有限公司开发的至尊蓝月游戏下载页面，并输入手机号验证注册登录，后发现系首次登录。申请人据此认为涉案短信是以欺骗方式诱使用户点击广告内容进而获取个人信息及诱导充值，被投诉人涉嫌发布虚假违法广告及非法收集、使用个人信息，要求查处被投诉人，要求被投诉人赔礼道歉、赔偿损失、组织调解并书面回复申请人查处情况。

被申请人经核查，被投诉人业务种类为信息服务业务（仅限互联网信息服务）。2022年10月24日，被申请人决定对申请人举报事项不予立案，并于11月22日作出《关于贾某香投诉举报事项的回复》，告知申请人根据《通信短信息服务管理规定》第三条、第二十六条、第二十七条第一款、《中华人民共和国个人信息保护法》第六十条第一款、第二款等规定，该投诉举报事项属于其他部门职责范围，被申请人决定不予立案，建议申请人向12321网络不良与垃圾信息举报受理中心或网信部门投诉举报。上述回复于2022年11月24日邮寄送达申请人。

申请人认为被申请人未在法定期限内对其投诉事项作出处理，属于行政不作为，于2022年12月1日向本府申请行政复议，本府于12月2日收到其行政复议申请材料。

本府认为：

《通信短信息服务管理规定》第三条第二款规定：省、自治区、直辖市通信管理局负责对本行政区域内的短信息服务事实监督管理。第二十六条规定：工业和信息化部委托12321网络不良与垃圾信息举报受理中心（以下简称举报中心）受理短信息服务举报。第二十七条第一款规定：用户认为其受到商业性短信息侵扰或者收到含有法律法规规定的禁止性内容的短信息的，可以向短信息服务提供者投诉或者向举报中心举报。《中华人民共和国个人信息保护法》第六十条第一款、第二款规定：国家网信部门负责统筹协调个人信息保护工作和相关监督管理工作。国务院有关部门依照本法和有关法律、行政法规的规定，在各自职责范围内负责个人信息保护和监督管理工作。县级以上地方人民政府有关部门的个人信息保护和监督管理职责，按照国家有关规定确定。《市场监督管理投诉举报处理暂行办法》第三条第一款规定：本办法所称的投诉，是指消费者为生活消费需要购买、使用商品或者接受服务，与经营者发生的消费者权益争议，请求市场监督管理部门解决该争议的行为。第四条第二款规定：县级以上地方市场监督管理部门负责本行政区域内的投诉举报处理工作。第七条规定：向市场监督管理部门同时提出投诉和举报，或者提供的材料同时包含投诉和举报内容的，市场监督管理部门应当按照本办法规定的程序对投诉和举报予以分别处理。第十四条规定：具有本办法规定的处理权限的市场监督管理部门，应当自收到投诉之日起七个工作日内作出受理或者不予受理的决定，并告知投诉人。第十五条第一项规定：投诉有下列情形之一的，市场监督管理部门不予受理：（一）投诉事项不属于市场监督管理部门职责，或者本行政机关不具有处理权限的。《市场监督管理行政处罚程序规定》第十八条第一款规定：市场监督管理部门对依据监督检查职权或者通过投诉、举报、其他部门移送、上级交办等途径发现的违法行为线索，应当自发现线索或者收到材料之日起十五个工作日内予以核查，由市场监督管理部门负责人决定是否立案；特殊情况下，经市场监督管理部门负责人批准，可以延长十五个工作日。法律、法规、规章另有规定的除外。

根据上述规定，被申请人作为县级市场监督管理部门，对涉及其辖内企业的投诉举报，有作出处理并答复的法定职责。

本案中，申请人提供的材料同时包含投诉和举报内容，从其行政复议申请来看，其仅是对被申请人未在法定期限内处理其投诉事项不服，故本案仅针对被申请人就涉案投诉事项作出的处理进行审查。被申请人经核查，查明被投诉人业务种类为信息服务业务，现有证据不足以证明申请人与被投诉人之间存在消费者权益争议，故对其投诉事项决定不予受理，并建议申请人向12321网络不良与垃圾信息举报受理中心或网信部门投诉，该处理认定事实清楚，证据确凿，适用依据正确。

程序上，被申请人于2022年9月6日收到涉案投诉线索后，未在七个工作日内作出受理或不予受理决定并告知申请人，程序违法。鉴于申请人已从被申请人2022年11月22日作出答复获知被申请人对涉案投诉不予受理的决定，不再责令被申请人对涉案投诉重新作出处理。

本府决定：

根据《中华人民共和国行政复议法》第二十八条第一款第三项的规定，确认被申请人未在法定期限内告知申请人是否受理其投诉事项的行为违法。

申请人如不服本机关复议决定，可在收到本《行政复议决定书》之日起15日内，向广州铁路运输法院提起诉讼。

二〇二三年二月二十八日